Rinisja e një biznesi nga një falimentim holandez: si funksionon dhe ku qëndrojnë rreziqet

Në një biznes të rifilluar në Holandë , pjesët e qëndrueshme të një biznesi të falimentuar blihen nga pasuria dhe vazhdojnë, zakonisht në një entitet ligjor ekzistues ose të sapokrijuar. Borxhet mbeten në kompaninë e falimentuar, e cila më pas likuidohet. Ky ndryshim shpjegon pse një rifillim është tërheqës dhe në të njëjtën kohë pse duhet të trajtohet me kujdes, sepse praktika është shumë më e nuancuar sesa "asetet hyjnë, borxhet dalin".

Një rifillim nuk është një instrument ligjor në vetvete; ligji holandez nuk e përdor këtë term. Në thelb, normalisht është një transaksion pasurie: një marrëveshje blerjeje midis blerësit dhe administratorit në falimentim ( kuratorit ), e lidhur brenda kufijve që zbatohen për zyrën e administratorit. Nëse ky transaksion mund të trajtohet edhe si një ndërprerje e pastër për qëllime tatimore dhe punësimi varet nga faktet aktuale, dhe në veçanti nëse në realitet ekziston një transferim i një njësie ekonomike që ruan identitetin e tij.

Çfarë saktësisht po blini?

Ju po blini asete dhe aktivitete, jo një ndërmarrje në tërësi në kuptimin e një entiteti juridik. Mendoni për stokun, makineritë, pajisjet dhe aksesorët, të drejtat e pronësisë intelektuale siç janë emri tregtar, emri i mirë dhe baza e klientëve, për aq sa këto janë të transferueshme dhe përbëjnë pjesë të pasurisë.

Ajo që në parim nuk merrni përsipër janë borxhet. Këto mbeten në kompaninë e falimentuar dhe paguhen nga të ardhurat e pasurisë sipas rendit ligjor të përparësisë. Në këtë drejtim, një transaksion asetesh ndryshon thelbësisht nga një transaksion aksionesh, në të cilin ju trashëgoni gjithashtu çdo detyrim historik dhe të kushtëzuar.

Çështja e transferimit të ndërmarrjes

Është shumë e shpejtë të thuhet se një rifillim është gjithmonë "thjesht" një marrëveshje asetesh pa pasoja të mëtejshme. Ligji holandez gjithashtu e trajton një pjesë të një biznesi si një ndërmarrje dhe parashikon që një transferim ndodh në "transferimin, në përputhje me një marrëveshje, një bashkim ose një ndarje, të një njësie ekonomike që ruan identitetin e saj" ( neni 7:662(1) dhe (2) i Kodit Civil Holandez ). Nëse një rifillim i veçantë e tërheq atë kualifikim varet nga çështje faktike siç janë vazhdimi i aktiviteteve, marrja në dorëzim e klientëve dhe aseteve, dhe nëse shumica e fuqisë punëtore në fakt vazhdon të punojë. Kjo ka pasoja të drejtpërdrejta nëse të drejtat e punonjësve transferohen automatikisht, gjë që trajtohet më poshtë.

Administratori mund të shesë vetëm atë që i përket pasurisë

Mbajtësit e një të drejte pengu ose hipoteke në parim mund të zbatojnë të drejtat e tyre sikur të mos kishte falimentim ( neni 57 Fw ). Kjo nuk e bën të pamundur çdo shitje nga administruesi, por pozicioni dhe renditja e kreditorit të siguruar në të ardhurat duhet të respektohet. E njëjta pikënisje vlen edhe për mbajtjen e titullit: nëse një aset bie jashtë pasurisë varet nga vlefshmëria dhe fushëveprimi i klauzolës dhe nga pozicioni faktik në momentin kur u shpall falimentimi. Kjo nuk është automatike dhe kërkon punë aktive pas aktiveje.

Kush vendos për rifillimin?

Administratori administron dhe likuidon pasurinë nën mbikëqyrjen e gjyqtarit mbikëqyrës ( rechter-commissaris ) ( neni 68 Fw ). Administratori ka të drejtë të disponojë pasuritë ( neni 101 Fw ), dhe shitja bëhet publikisht ose me marrëveshje private me autorizimin e gjyqtarit mbikëqyrës ( neni 176 Fw ), me përjashtim të përjashtimit statutor për shitjet me madhësi të kufizuar.

Ligji nuk kërkon që të pranohet oferta nominalisht më e lartë. Brenda detyrës së administrimit dhe likuidimit të pasurisë, administratori peshon, ndër të tjera, të ardhurat, mundësinë e dorëzimit, sigurinë e pagesës dhe kohën. Prandaj, një ofertë e argumentuar mirë pa një kusht financimi shpesh preferohet ndaj një oferte më të lartë me financim të pasigurt. Për një blerës të huaj kjo ia vlen të merret seriozisht: prova e fondeve dhe një mandat për të nënshkruar brenda ditësh peshojnë më shumë këtu sesa çmimi kryesor.

Presioni i kohës

Pasi shpallet falimentimi, një pasuri shpesh humbet vlerën shpejt ndërsa stafi largohet dhe klientët largohen. Kjo është arsyeja pse transaksionet e rifillimit zakonisht përfundojnë brenda disa ditësh në vend të disa javësh. Kujdesi i duhur në kuptimin e zakonshëm nuk është i disponueshëm dhe administratori nuk do të japë asnjë garanci.

Periudha e ftohjes

Gjyqtari mbikëqyrës mund të urdhërojë një periudhë qetësimi jo më shumë se dy muaj, e cila mund të zgjatet një herë me dy muaj të tjerë, gjatë së cilës asnjë palë e tretë nuk mund të ushtrojë të drejtë ankimi kundër aseteve të pasurisë ose të kërkojë rimarrjen e aseteve pa autorizimin e gjyqtarit ( neni 63a(1) Fw ). Kjo i jep administratorit hapësirë ​​për të negociuar, por nuk është një bllokim i përgjithshëm për të gjitha të drejtat e palëve të treta: kreditorët e pasurisë përjashtohen shprehimisht dhe dispozita nuk ndikon në të drejtën e një pengmarrësi për të zbatuar jashtë afatit të periudhës së qetësimit.

Çfarë ndodh me fuqinë punëtore?

Për ju si blerës, ky është artikulli që mbart rrezikun më të madh dhe në të njëjtën kohë ai për të cilin ekzistojnë më shumë keqkuptime. Rregulli kryesor është se në një transferim të sipërmarrjes, të drejtat dhe detyrimet sipas kontratës së punës i kalojnë blerësit me anë të ligjit ( neni 7:663 i Kodit Civil ). Neni 7:666 krijon një përjashtim kur punëdhënësi është shpallur i falimentuar dhe sipërmarrja i përket pasurisë.

Ky përjashtim nuk është një kalim i lirë dhe është pika në të cilën një rifillim mund të shkëputet ligjërisht. Së pari duhet të vërtetohet nëse ka një transferim të ndërmarrjes; vetëm atëherë del në pah përjashtimi i falimentimit. Nëse një njësi ekonomike e organizuar në mënyrë të qëndrueshme vazhdon të ekzistojë duke ruajtur identitetin e saj, fuqia punëtore mund të transferohet ende me anë të ligjit, edhe pas një falimentimi. Ky vlerësim mbështetet në fakte dhe jo në etiketën "rifillim falimentimi", dhe jurisprudenca e viteve të fundit tregon të dy rezultatet.

Në terma praktikë, kjo do të thotë që nuk mund ta trajtosh lirinë për të zgjedhur, mbi të cilën shpesh ndërtohen rifillimet, si të mirëqenë. Nëse e merr përsëri praktikisht të gjithë fuqinë punëtore në kushte shumë më të këqija, ndërsa biznesi në fakt vazhdon pa probleme, ekziston një rrezik real që një gjykatë të gjejë një transferim të ndërmarrjes në fund të fundit, me të gjitha të drejtat që sjell kjo. Ndalimet për diskriminim vazhdojnë të zbatohen plotësisht.

Administratori i administrimit i ndërpret kontratat e punës në fuqi duke respektuar një periudhë njoftimi prej jo më shumë se gjashtë javësh, për të cilën kërkohet autorizimi i gjyqtarit mbikëqyrës; që nga shpallja e falimentimit, pagat dhe kontributet përkatëse janë borxhe të pasurisë ( neni 40 Fw ).

Trajtimi i plotë i pozicionit të punonjësit, me jurisprudencën mbi transferimin e ndërmarrjes, skemën e garancisë së pagave të UWV, pagesën kalimtare dhe pozicionin në rast sëmundjeje ose shtatzënie, është përcaktuar në Punëdhënësi juaj holandez është i falimentuar: çfarë ndodh me punën tuaj . Vini re ndryshimin me rrugën tjetër të falimentimit: në një transferim gjatë një pezullimi të pagesave, përjashtimi i nenit 7:666 nuk zbatohet dhe stafi në parim bën transferimin sipas ligjit.

Para-paketim: ku qëndrojnë çështjet

Në një para-paketë, një rifillim përgatitet në heshtje para shpalljes së falimentimit, nën mbikëqyrjen e një administratori të mundshëm dhe një gjyqtari mbikëqyrës të mundshëm, me qëllim ruajtjen e vlerës dhe punësimit. Për një blerës, tërheqja është e dukshme: biznesi humbet më pak vlerë sepse klientët dhe stafi nuk lihen në harresë për javë të tëra.

Kundër kësaj qëndron një pasiguri që duhet ta peshoni para transaksionit. Gjykata e Drejtësisë e BE-së përcaktoi në Smallsteps dhe Heiploeg kushtet nën të cilat përjashtimi i falimentimit për mbrojtjen e punonjësve është i vlefshëm, dhe një prej tyre është që procedura të jetë e ankoruar në dispozita legjislative ose administrative ( GJED 22 qershor 2017, C-126/16 ; GJED 28 prill 2022, C-237/20 ). Ky kërkesë është pika ngërçuese në Holandë. Gjykata Supreme Holandeze vendosi në çështjen Heiploeg se pozicioni i administratorit të ardhshëm dhe gjyqtarit mbikëqyrës të ardhshëm nuk rregullohet me statut, kështu që procedura e para-paketës e ndjekur nuk i plotësonte këto kushte ( Gjykata Supreme 6 tetor 2023, ECLI:NL:HR:2023:1372 ).

Projektligji që do t'i jepte paketës paraprake atë bazë statutore, Akti i Vazhdimësisë së Biznesit I, që nga data 24 gusht 2026 është ende në Senat dhe nuk ka hyrë në fuqi. Për sa kohë që mungon ky ankorim, nuk ka asnjë garanci se mbështetja në përjashtimin e falimentimit do të mbetet. Pasoja për ju si blerës është konkrete: mund të gjendeni me një fuqi punëtore që është transferuar me anë të ligjit, sipas kushteve dhe afateve të vjetra, ndërsa oferta juaj bazohej në një supozim të ndryshëm.

A mund ta rifillojë biznesin ish-drejtori?

Po. Nuk ka asnjë ndalim statutor për një rifillim nga një drejtor ose aksionar në detyrë. Administratori do ta shqyrtojë një transaksion të tillë më nga afër, dhe dy rreziqe peshojnë më shumë.

Një çmim real

Për të shmangur paragjykimin ndaj kreditorëve, një vlerësim i pavarur dhe një proces transparent ofertimi janë pothuajse të domosdoshme kur pala tjetër është një palë e lidhur.

Përgjegjësia e drejtorit

Blerja e aseteve nuk e mbron drejtorin nga një hetim për menaxhim të papërshtatshëm. Kur menaxhimi i pahijshëm është një shkak i rëndësishëm i falimentimit, çdo drejtor është përgjegjës bashkërisht dhe individualisht ndaj pasurisë për deficitin ( neni 2:248(1) i Kodit Civil ), së bashku me standardin e përgjithshëm të kryerjes së duhur të detyrave ( neni 2:9 ). Pragu për përgjegjësi personale është i lartë: Gjykata Supreme kohët e fundit rrëzoi një vendim të gjykatës së apelit sepse nuk kishte arsyetuar mjaftueshëm pse një drejtor duhet të kishte përfshirë një kreditor të një kompanie grupi në zgjidhjen e borxheve të një kompanie tjetër të veçantë grupi ( Gjykata Supreme 12 qershor 2026, ECLI:NL:HR:2026:912 ). Prandaj, personaliteti i veçantë juridik dhe pozicionet e veçanta të borxhit të kompanive të grupit duhet të respektohen, dhe përgjegjësia e një drejtori të drejtpërdrejtë ose të tërthortë nuk supozohet lehtësisht.

Në rrethana të caktuara, një urdhër skualifikimi mund të vendoset gjithashtu, ndër të tjera, për forma të veçanta të dëmtimit të pasurisë, për transaksione të anuluara sipas rregullave mashtruese të preferencës, ose për shkelje të rënda të detyrimeve për të informuar dhe bashkëpunuar me administratorin ( neni 106a Fw ).

Rreziku i anulimit: preferencë mashtruese

Transaksionet që i paraprijnë falimentimit mund të sulmohen nga administratori sipas ligjit holandez pauliana :

• Neni 42 Fw: veprimet ligjore vullnetare të kryera para falimentimit që dëmtojnë kreditorët mund të anulohen nëse debitori e dinte ose duhej ta dinte këtë. Kur veprimi nuk është i panevojshëm, siç është një shitje, kërkohet gjithashtu që pala tjetër ta dinte ose duhej ta dinte (neni 42 Fw).
• Neni 47 Fw: pagesa e borxheve që tashmë janë të papaguara mund të anulohet vetëm nëse përfituesi e dinte se falimentimi ishte paraqitur tashmë, ose kur kishte konsultime që synonin favorizimin e atij kreditori mbi të tjerët (neni 47 Fw).

Ekziston "dijeni për paragjykim" sipas kuptimit të nenit 42 Fw kur, në kohën e veprimit, falimentimi dhe një deficit në të ishin të parashikueshëm me një shkallë të arsyeshme probabiliteti si për debitorin ashtu edhe për palën tjetër. Kur një sërë aktesh ligjore varen së bashku, për shembull një sërë transaksionesh që së bashku përgatisin rifillimin, Gjykata Supreme ka konfirmuar së fundmi se kjo dijeni vlerësohet në tërësi: është e mjaftueshme që në një moment gjatë kryerjes së njërit prej akteve që i përkasin atij grupi, kërkesa për dijeni të jetë përmbushur. Administratori mund të anulojë më pas të gjithë sërë transaksionesh, jo vetëm veprimin individual në të cilin dijenia ishte në të vërtetë e pranishme ( Gjykata Supreme 20 qershor 2025, ECLI:NL:HR:2025:975 ). Kjo rrit rrezikun e preferencës mashtruese për rifillimet e organizuara në faza në prag të falimentimit.

Kontratat, qiraja dhe lejet

Një falimentim nuk i ndërpret automatikisht marrëveshjet në fuqi, dhe kontratat në një transaksion asetesh nuk i kalojnë blerësit me dëshirën e tyre. Cedimi i kontratës kërkon një akt midis palës kontraktuese origjinale dhe palës së tretë, së bashku me bashkëpunimin e shprehur të palës tjetër ( neni 6:159 i Kodit Civil ). Prandaj, blerësi duhet të kontrollojë kontratë pas kontrate nëse transferimi është i mundur dhe nëse nevojitet pëlqimi i palës tjetër.

Një regjim i veçantë falimentimi zbatohet për kontratën e qirasë: si administratori ashtu edhe qiradhënësi mund ta përfundojnë atë para kohe, me një periudhë njoftimi prej më së shumti tre muajsh në çdo rast, dhe nga shpallja e falimentimit qiraja është një borxh i pasurisë ( neni 39 Fw ). Blerësi nuk e fiton kontratën e vjetër të qirasë automatikisht dhe zakonisht do të duhet të negociojë një kontratë të re qiraje me qiradhënësin, ose të rregullojë një transferim të veçantë të kontratës.

Lejet e së drejtës publike shpesh lidhen me një person ose një entitet dhe si rregull duhet të aplikohen përsëri; nëse transferimi është i mundur varet nga regjimi specifik i së drejtës publike që rregullon lejen.

Pyetjet më të shpeshta