Për sipërmarrësit, marrja e sigurisë financiare është shumë e rëndësishme. Kur lidhni një marrëveshje me një palë tjetër, dëshironi të siguroheni që pala tjetër të përmbushë detyrimet e saj kontraktuale të pagesës. Nëse siguroni financim ose bëni investime për përfitimin e një personi tjetër, dëshironi gjithashtu një garanci që shuma që keni dhënë do të shlyhet përfundimisht.
Me fjalë të tjera, ju dëshironi të merrni siguri financiare. Marrja e sigurisë financiare siguron që huadhënësi të ketë një kolateral kur vëren se kërkesa e tij nuk do të përmbushet. Ka mundësi të ndryshme që sipërmarrësit dhe kompanitë të marrin siguri financiare. Në këtë artikull do të trajtohen disa detyrime, garanci, (shoqëria mëmë), 403-deklarata, hipoteka dhe pengu.
1. Disa përgjegjësi
Në rastin e disa detyrimeve, të quajtura edhe përgjegjësi të përbashkëta, në mënyrë rigoroze nuk lëshohet asnjë garanci, por ekziston një bashkëdebitor që merr përsipër përgjegjësinë për debitorët e tjerë. Disa përgjegjësi rrjedhin nga neni 6:6 i Kodit Civil Hollandez. Shembuj të disa detyrimeve brenda marrëdhënieve të korporatës janë ortakët e një ortakërie të cilët janë individualisht përgjegjës për borxhet e ortakërisë ose drejtorët e një personi juridik që, në rrethana të caktuara, mund të mbahen personalisht përgjegjës për borxhet e shoqërisë. Disa detyrime shpesh vendosen si garanci në një marrëveshje midis palëve.
Rregulli i përgjithshëm është që, kur një performancë që rrjedh nga një marrëveshje duhet të paguhet nga dy ose më shumë debitorë, ata angazhohen secili për një pjesë të barabartë. Prandaj, ata mund të detyrohen vetëm të përmbushin pjesën e tyre të marrëveshjes. Megjithatë, disa përgjegjësi janë një përjashtim nga ky rregull. Në rastin e disa detyrimeve, ekziston një përmbushje që duhet të kryhet nga dy ose më shumë debitorë, por ku secili debitor individualisht mund të mbahet për të kryer të gjithë përmbushjen.
Kreditori ka të drejtë të përmbushë të gjithë marrëveshjen nga çdo debitor. Prandaj, kreditori mund të zgjedhë se cilit prej debitorëve dëshiron t'i drejtohet dhe më pas mund të kërkojë shumën e plotë të detyrimit nga ky debitor. Kur një debitor paguan të gjithë shumën, bashkëdebitorët nuk i detyrohen më asgjë kreditorit.
1.1 E drejta e rekursit
Debitorët janë të detyruar të paguajnë njëri-tjetrin, kështu që borxhi që është paguar nga një debitor duhet të shlyhet midis të gjithë debitorëve. Kjo quhet e drejta e rekursit. E drejta e rekursit është e drejta e një debitori të kërkojë atë që ai ka paguar për një tjetër që është përgjegjës. Kur një debitor është përgjegjës rëndë për pagimin e një borxhi dhe ai paguan borxhin e plotë, ai merr të drejtën e rimbursimit të këtij borxhi nga bashkë-debitorët e tij.
Nëse një debitor nuk dëshiron të jetë përgjegjës seriozisht për financimin që ai ka hyrë së bashku me debitorët e tjerë, ai mund të kërkojë nga kreditori me shkrim ta shkarkojë atë nga disa përgjegjësi. Një shembull i kësaj është situata kur një debitor ka hyrë në një marrëveshje të përbashkët kredie me një partner, por dëshiron të largohet nga kompania. Në këtë rast, një shkarkim me shkrim i disa përgjegjësive duhet të hartohet gjithmonë nga kreditori; një angazhim oral nga bashkë-debitorët tuaj se ata do të paguajnë borxhet nuk është i mjaftueshëm. Nëse bashkë-debitorët nuk mund ose nuk e përmbushni këtë marrëveshje me gojë, kreditori ende mund të kërkojë të gjithë borxhin nga ju.
1.2. Kërkesa e pëlqimit
Partneri martesor ose i regjistruar i debitorit, i cili është përgjegjës individualisht, mbrohet me ligj . Sipas nenit 1:88 paragrafi 1 nën c të Kodit Civil Holandez, një bashkëshort kërkon pëlqimin e bashkëshortit tjetër për të lidhur kontrata që janë detyruese për të si bashkëdebitor përgjegjës individualisht, përveç aktiviteteve normale të biznesit të një kompanie. Kjo është e ashtuquajtura kërkesë për pëlqim. Ky nen synon të mbrojë bashkëshortët nga veprimet ligjore që mund të sjellin një rrezik të madh financiar.
Kur një kreditor mban një bashkëdebitor individualisht përgjegjës për të gjithë kërkesën, kjo mund të ketë pasoja edhe për bashkëshortin e bashkëdebitorit. Megjithatë, ekziston një përjashtim për këtë kërkesë të pëlqimit. Sipas nenit 1:88 paragrafi 5 i Kodit Civil Hollandez, pëlqimi nuk kërkohet kur drejtori i një shoqërie me përgjegjësi të kufizuar publike ose një shoqërie private me përgjegjësi të kufizuar (holandeze NV dhe BV) ka lidhur një marrëveshje, ndërsa ky drejtor është, vetëm ose së bashku. me bashkëdrejtorët e tij, pronar i shumicës së aksioneve dhe nëse marrëveshja është lidhur në emër të veprimtarive normale të biznesit të shoqërisë.
Në këtë, ka dy kërkesa që duhet të plotësohen: drejtori është drejtor menaxhues dhe aksionar i shumicës ose zotëron shumicën e aksioneve së bashku me bashkëdrejtorët e tij dhe marrëveshja është lidhur në emër të aktiviteteve normale të biznesit të shoqërisë. Kur këto kërkesa nuk plotësohen të dyja, zbatohet kërkesa e pëlqimit.
2. Ruajtje
Kur një palë kërkon garanci që një kërkesë monetare do të paguhet, kjo garanci mund të sigurohet edhe me ruajtje.[1] Ruajtja rrjedh nga neni 7:850 i Kodit Civil Hollandez. Ne flasim për ruajtje kur një palë e tretë angazhohet ndaj një kreditori për një angazhim që një palë tjetër (debitori kryesor) duhet të përmbushë. Kjo bëhet duke lidhur një marrëveshje ruajtjeje. Pala e tretë që jep siguri quhet garant.
Dorëzani merr një detyrim ndaj kreditorit të debitorit kryesor. Prandaj, garantuesi nuk pranon përgjegjësi për një borxh të tijin, por për borxhin e një pale tjetër dhe personalisht siguron sigurinë për shlyerjen e këtij borxhi. Garantuesi është përgjegjës me të gjithë pasurinë e tij. Një ruajtje mund të bihet dakord për përmbushjen e detyrimeve që ekzistojnë tashmë, por edhe për përmbushjen e detyrimeve të ardhshme.
Në bazë të nenit 7:851, paragrafi 2 i Kodit Civil Hollandez, këto detyrime të ardhshme duhet të jenë mjaftueshëm të përcaktueshme në momentin e përfundimit të ruajtjes. Nëse debitori kryesor nuk mund të përmbushë detyrimet e tij që rrjedhin nga marrëveshja, kreditori mund t'i drejtohet garantuesit për të përmbushur këto detyrime. Sipas nenit 7:851 të Kodit Civil Hollandez, ruajtje varet nga detyrimi i debitorit për të cilin është lidhur ruajtje. Prandaj, ruajtje pushon së ekzistuari kur debitori ka përmbushur detyrimet e tij që rrjedhin nga marrëveshja kryesore.
Një kreditor nuk mund t'i drejtohet thjesht garantuesit për të paguar borxhin. Kjo për shkak se i ashtuquajturi parimi i subsidiaritetit luan një rol në ruajtje. Kjo do të thotë se kreditori nuk mund të ankohet menjëherë te garantuesi për pagesë. Para së gjithash, garantuesi nuk mund të jetë përgjegjës për pagesën para se debitori kryesor të ketë dështuar në përmbushjen e detyrimeve të tij. Kjo rrjedh nga neni 7:855 i Kodit Civil Hollandez. Kjo do të thotë se një garant mund të mbahet përgjegjës nga kreditori vetëm pasi kreditori i është drejtuar fillimisht debitorit kryesor.
Kreditori duhet të ketë bërë gjithçka të nevojshme për të vërtetuar se debitori, për të cilin garantuesi është angazhuar, nuk ka përmbushur detyrimin e tij të pagesës. Në çdo rast, kreditori duhet t'i dërgojë debitorit kryesor një njoftim për mospagesë. Vetëm nëse debitori kryesor ende nuk përmbush detyrimin e pagesës pas marrjes së këtij njoftimi për mospagesë, kreditori mund të apelojë te garantuesi për të marrë pagesën. Megjithatë, garantuesi ka mundësinë të mbrohet edhe kundër kërkesës së kreditorit. Për këtë qëllim, ai ka në dispozicion të njëjtat mbrojtje që ka debitori kryesor, si pezullim, falje ose ankim për mospërputhje. Kjo rrjedh nga neni 7:852 i Kodit Civil Hollandez.
2.1 E drejta e rekursit
Një garant që paguan borxhin e një debitori, mund ta kërkojë këtë shumë nga debitori. Prandaj, e drejta e rekursit vlen edhe për ruajtje. Në ruajtje, zbatohet një formë e veçantë e së drejtës së rekursit, përkatësisht zëvendësimi. Rregulli kryesor është që një kërkesë pushon së ekzistuari kur kërkesa paguhet. Sidoqoftë, zëvendësimi është një përjashtim nga ky rregull. Në zëvendësim, një kërkesë i transferohet një pronari tjetër. Në këtë rast, pala tjetër përveç debitorit e paguan kërkesën e kreditorit.
Në ruajtje, kërkesa paguhet nga një palë e tretë, përkatësisht garantuesi. Me pagesën e borxhit, megjithatë, kërkesa ndaj debitorit nuk humbet, autobusi transferohet nga kreditori te garantuesi që ka paguar borxhin. Pas pagesës së borxhit, garantuesi mund të shkojë dhe të marrë shumën nga debitori për të cilin ka lidhur një marrëveshje ruajtjeje. Zëvendësimi është i mundur vetëm në rastet që rregullohen me ligj. Zëvendësimi në lidhje me ruajtje është i mundur në bazë të nenit 7:866 të Kodit Civil Hollandez jo. neni 6:10 Kodi Civil Hollandez.
2.2 Ruajtje biznesi dhe private
Ekziston një ndryshim midis ruajtjes së biznesit dhe atij privat. Ruajtja e biznesit është një ruajtje që lidhet në ushtrimin e një profesioni ose biznesi, ruajtje private është një ruajtje që lidhet jashtë ushtrimit të një profesioni ose biznesi. Si një person juridik ashtu edhe një person fizik mund të lidhin një marrëveshje ruajtjeje.
Shembuj të kësaj janë shoqëria mbajtëse që lidh një marrëveshje ruajtjeje me bankën për financimin e filialit të saj dhe prindërit që lidhin një marrëveshje ruajtjeje për të siguruar që pagesa e interesit të hipotekës nga fëmija i tyre të bëhet në bankë. Një ruajtje jo gjithmonë duhet të lidhet në emër të një banke, është gjithashtu e mundur të lidhni marrëveshje ruajtjeje me kreditorë të tjerë.
Shumicën e kohës është e qartë nëse është përfunduar një biznes apo një ruajtje private. Nëse një kompani hyn në një marrëveshje ruajtjeje, një ruajtje biznesi lidhet. Nëse një person fizik lidh një marrëveshje ruajtjeje, në përgjithësi është lidhur një ruajtje private. Megjithatë, paqartësia mund të ndodhë kur një drejtor i një shoqërie me përgjegjësi të kufizuar publike ose një shoqëri private me përgjegjësi të kufizuar lidh një marrëveshje ruajtjeje në emër të personit juridik.
Neni 7:857 Kodi Civil Hollandez nënkupton atë që nënkuptohet me ruajtje private: lidhja e një ruajtjeje nga një person fizik që nuk ka vepruar në ushtrimin e profesionit të tij, as për praktikën normale të një shoqërie me përgjegjësi të kufizuar publike ose me përgjegjësi të kufizuar private. kompania. Gjithashtu, garantuesi duhet të jetë drejtori i shoqërisë dhe, vetëm ose me bashkëdrejtorët e tij, të zotërojë shumicën e aksioneve. Ka dy kritere që janë të rëndësishme:
- garantuesi është drejtori administrues dhe aksionari i shumicës ose zotëron pjesën më të madhe të aksioneve së bashku me bashkëdrejtorët e tij;
- ruajtja përmbyllet në emër të veprimtarive normale të biznesit të kompanisë.
Në praktikë, shpesh ekziston një drejtor menaxhues / aksionar i shumicës që lidh një marrëveshje ruajtjeje. Drejtori menaxhues / aksionari i shumicës përcakton politikën e shoqërisë dhe do të ketë një interes personal në ruajtje për kompaninë e tij, sepse mund të jetë e mundur që banka të mos dëshirojë të sigurojë financim pa lidhur një marrëveshje ruajtjeje. Për më tepër, marrëveshja e ruajtjes, e lidhur nga drejtori menaxhues / aksionari shumicë, duhet të jetë lidhur gjithashtu për qëllime të aktiviteteve normale të biznesit.
Megjithatë, kjo është e ndryshme për çdo situatë dhe ligji nuk e përcakton termin 'veprimtari normale të biznesit'. Për të vlerësuar nëse një ruajtje është lidhur për qëllime të aktiviteteve normale të biznesit, duhet të shqyrtohen rrethanat e rastit. Kur plotësohen të dy kriteret, mbyllet një ruajtje biznesi. Kur drejtori që përfundon ruajtjen nuk është drejtori menaxhues / aksionari shumicë ose ruajtje nuk është lidhur për qëllime të aktiviteteve normale të biznesit, lidhet një ruajtje private.
Rregulla shtesë zbatohen për ruajtje private. Ligji parashikon mbrojtje për partnerin martesor ose të regjistruar të garantuesit privat. Kërkesa e pëlqimit zbatohet gjithashtu edhe për ruajtje private. Sipas nenit 1:88 paragrafi 1 nën c Kodi Civil Hollandez, bashkëshorti ka nevojë për pëlqimin e bashkëshortit tjetër për të lidhur një marrëveshje që synon ta detyrojë atë si garant.
Prandaj kërkohet pëlqimi i bashkëshortit të garantuesit për lidhjen e një marrëveshjeje të vlefshme private të ruajtjes. Megjithatë, neni 1:88 paragrafi 5 i Kodit Civil Hollandez nënkupton që ky pëlqim nuk kërkohet kur ruajtje është lidhur nga një garantues biznesi. Prandaj, mbrojtja e bashkëshortit të garantuesit zbatohet vetëm për marrëveshjet private të ruajtjes.
3. Garanci
Një garanci është një mundësi tjetër për të marrë sigurinë që një kërkesë do të paguhet. Garancia është një e drejtë personale e sigurisë, kur një palë e tretë merr një detyrim të pavarur për të përmbushur një zotim midis kreditorit dhe debitorit. Prandaj, një garanci përfshin që një palë e tretë garanton përmbushjen e detyrimeve të debitorit. Garantuesi merr përsipër të paguajë borxhin nëse debitori nuk mund ose nuk do të paguajë. [2] Garancia nuk rregullohet me ligj, por një garanci përfundon në një marrëveshje midis palëve.
3.1. Garancia e aksesit
Mund të bëhet dallim ndërmjet dy formave të garancive për të marrë sigurinë; garancia aksesore dhe garancia abstrakte. Një garanci shtesë varet nga marrëdhënia ndërmjet kreditorit dhe debitorit. Në pamje të parë, garancia e aksesorëve është shumë e ngjashme me ruajtje. Megjithatë, ndryshimi është se garantuesi në lidhje me një garanci shtesë nuk angazhohet për të njëjtën performancë si debitori kryesor, por për një detyrim personal me një kontekst të ndryshëm.
Një shembull i thjeshtë i kësaj është kur garantuesi angazhohet t'i dorëzojë domatet kreditorit, nëse debitori nuk e përmbush detyrimin e tij për dorëzimin e patateve. Në këtë rast, përmbajtja e detyrimit të dorëzanit është e ndryshme nga përmbajtja e detyrimit të debitorit. Megjithatë, kjo nuk e ul faktin se ka një lidhje të madhe mes dy angazhimeve.
Garancia plotësuese është shtesë e marrëdhënies ndërmjet kreditorit dhe debitorit. Për më tepër, garancia shtesë shpesh do të ketë funksionin e një rrjete sigurie; vetëm kur debitori kryesor nuk i përmbush detyrimet e tij, garantuesi thirret të përmbushë detyrimin e tij.
Megjithëse garancia nuk përmendet në mënyrë të qartë në ligj, neni 7: 863 Kodi Civil Hollandez i referohet në mënyrë të nënkuptuar garancisë shtesë. Sipas këtij neni, dispozitat në lidhje me ruajtjen private zbatohen edhe për marrëveshjet kur një person angazhohet për një shërbim të veçantë në rast se një palë e tretë nuk arrin të përmbushë një detyrim të veçantë me një përmbajtje të ndryshme ndaj kreditorit. Dispozitat në lidhje me ruajtjen private, pra, vlejnë edhe për garancinë shtesë që përmbyllet nga një person privat.
3.2 Garancia abstrakte
Përveç garancisë aksesore, ne gjithashtu njohim sigurinë financiare të garancisë abstrakte. Për dallim nga garancia shtesë, garancia abstrakte është një angazhim i pavarur i garantuesit ndaj kreditorit. Kjo garanci është e paanshme nga marrëdhëniet themelore midis kreditorit dhe debitorit. Në rastin e një garancie abstrakte, garantuesi angazhohet për një detyrim të pavarur për të ekzekutuar një ecuri për debitorin, në kushte të caktuara. Kjo ecuri nuk është e lidhur me marrëveshjen themelore midis debitorit dhe kreditorit. Shembulli më i njohur i garancisë abstrakte është garancia bankare.
Kur lidhet një garanci abstrakte, garantuesi nuk mund të kërkojë mbrojtje nga marrëdhënia themelore. Kur plotësohen kushtet për garancinë, garantuesi nuk mund të pengojë pagesën. Kjo sepse garancia rrjedh nga një marrëveshje e veçantë ndërmjet kreditorit dhe garantuesit. Kjo do të thotë se kreditori mund t'i drejtohet menjëherë garantuesit, pa pasur nevojë t'i dërgojë debitorit një njoftim për mospagim. Duke lidhur një garanci, kreditori fiton një shkallë të lartë sigurie se borxhi i është paguar. Gjithashtu, garantuesi nuk ka të drejtë rekursi.
Megjithatë, palët mund të përfshijnë masa mbrojtëse në marrëveshjen e garancisë. Efektet juridike të një garancie abstrakte nuk rrjedhin nga rregulloret statutore, por mund të plotësohen nga vetë palët. Edhe pse garantuesi nuk ka të drejtë rekursi sipas ligjit, ai mund të sigurojë vetë mjetet e rikuperimit. Për shembull, një kundërgaranci mund të lidhet me debitorin ose mund të hartohet një akt zhdëmtimi.
3.3 Garancia e shoqërisë mëmë
Në të drejtën e shoqërive tregtare, shpesh lidhet një garanci e shoqërisë mëmë. Garancia e shoqërisë mëmë nënkupton që një shoqëri mëmë angazhohet të përmbushë detyrimet e një filiali të të njëjtit grup nëse vetë filiali nuk i përmbush ose nuk mund t'i përmbushë këto detyrime. Sigurisht, kjo garanci mund të bihet dakord vetëm me kompanitë që janë pjesë e një grupi ose shoqërie mbajtëse. Në parim, një garanci grupore është një garanci abstrakte.
Megjithatë, normalisht nuk ekziston koncepti 'së pari paguaj, pastaj fol', ku garantuesi paguan menjëherë borxhin pa kontrolluar në thelb nëse ekziston një kërkesë e kërkueshme ndaj debitorit. Arsyeja për këtë është se debitori është filial i garantuesit; garantuesi do të dëshirojë të kontrollojë së pari nëse ka vërtet një kërkesë të kërkuar. Megjithatë, një ndërtim 'së pari paguaj, pastaj fol' mund të ndërtohet në një marrëveshje garancie.
Në fund të fundit, palët mund ta strukturojnë garancinë sipas dëshirës së tyre. Palët duhet gjithashtu të përcaktojnë nëse garancia përfshin vetëm një garanci pagese ose nëse garancia duhet të mbulojë edhe detyrime të tjera, dhe për rrjedhojë është një garanci ekzekutimi. Fushëveprimi, kohëzgjatja dhe kushtet e garancisë përcaktohen gjithashtu nga vetë palët. Garancia e kompanisë mëmë mund të japë një zgjidhje kur filiali falimenton, por vetëm nëse shoqëria mëmë nuk shembet së bashku me filialet e saj.
4. 403-deklaratë
Brenda një grupi kompanish, shpesh lëshohet edhe e ashtuquajtura deklaratë 403. Kjo deklaratë rrjedh nga neni 2:403 i Kodit Civil Hollandez. Duke lëshuar një deklaratë 403, filialet që i përkasin grupit përjashtohen nga hartimi dhe publikimi i llogarive vjetore të veçanta. Në vend të kësaj, hartohet një llogari vjetore e konsoliduar. Kjo është llogaria vjetore e shoqërisë mëmë, në të cilën përfshihen të gjitha rezultatet e filialeve.
Sfondi i llogarisë vjetore të konsoliduar është se të gjitha filialet, edhe pse shpesh veprojnë relativisht të pavarura, përfundimisht bien nën menaxhimin dhe mbikëqyrjen e shoqërisë mëmë. Një deklaratë 403 është një akt juridik i njëanshëm, nga i cili lind një angazhim i pavarur për shoqërinë mëmë. Kjo do të thotë se deklarata 403 është një angazhim jo ndihmës.
Një deklaratë 403 nuk lëshohet vetëm nga grupe të mëdha ndërkombëtare; grupe të vogla, për shembull që përbëhen nga dy shoqëri private me përgjegjësi të kufizuar, mund të përdorin gjithashtu një deklaratë 403. Një deklaratë 403 duhet të regjistrohet në Regjistrin Tregtar të Dhomës së Tregtisë. Kjo deklaratë tregon se cilat borxhe të filialit mbulohen nga kompania mëmë dhe nga cila datë.
Ana tjetër e deklaratës 403 është se shoqëria mëmë me këtë deklaratë deklaron se është përgjegjëse për detyrimet e filialeve të saj. Prandaj shoqëria mëmë është individualisht përgjegjëse për borxhet që rrjedhin nga aktet ligjore të filialeve. Ky detyrim i ndryshëm nënkupton që një kreditor i filialit për të cilin është lëshuar një deklaratë 403 mund të zgjedhë se cilit person juridik dëshiron t'i drejtohet për përmbushjen e kërkesës së tij: filialit me të cilin ka lidhur marrëveshjen parësore ose shoqërisë mëmë që ka lëshuar një 403-deklaratë. Me këtë disa detyrime, kreditori kompensohet për mungesën e pasqyrës së gjendjes financiare të filialit që është palë e tij.
Ndërsa letrat me vlerë financiare të sipërpërmendura sjellin vetëm detyrim ndaj palës me të cilën është lidhur kontrata, deklarata 403 krijon detyrim ndaj të gjithë kreditorëve të filialeve. Mund të ketë më shumë kreditorë që mund t'i drejtohen kompanisë mëmë për përmbushjen e kërkesave të tyre. Për këtë arsye, detyrimi i mundshëm që rrjedh nga deklarata 403 është thelbësor. Një disavantazh i kësaj është se një deklaratë 403 mund të prekë të gjithë grupin kur një filial përballet me probleme financiare. Nëse një filial falimenton, i gjithë grupi mund të shembet.
4.1 Revokimi i një deklarate 403
Është e mundur që një kompani mëmë nuk dëshiron të jetë më përgjegjëse për borxhet ose filialet e saj. Ky mund të jetë rasti kur kompania mëmë dëshiron të shesë filialin. Për të tërhequr një deklaratë 403, duhet të ndiqet procedura që rrjedh nga neni 2:404 i Kodit Civil Hollandez. Kjo procedurë përbëhet nga dy elementë. Para së gjithash, deklarata 403 duhet të revokohet. Deklarata e revokimit duhet të depozitohet në Regjistrin Tregtar të Dhomës së Tregtisë. Kjo deklaratë revokimi nënkupton që shoqëria mëmë nuk është më përgjegjëse për borxhet e filialit që lindin pas lëshimit të deklaratës së revokimit.
Megjithatë, sipas nenit 2:404 paragrafi 2 i Kodit Civil Hollandez, shoqëria mëmë do të mbetet përgjegjëse për borxhet që rrjedhin nga aktet ligjore që janë lidhur përpara revokimit të deklaratës 403. Për rrjedhojë, përgjegjësia vazhdon të ekzistojë për borxhet që lindin nga marrëveshjet që janë lidhur pas nxjerrjes së deklaratës 403, por përpara lëshimit të deklaratës së revokimit. Kjo është për të mbrojtur kreditorin, i cili mund të ketë hyrë në një marrëveshje duke pasur parasysh sigurinë e deklaratës 403.
Sidoqoftë, është e mundur që të ndërpritet përgjegjësia për sa i përket këtyre akteve ligjore të kaluara. Për ta bërë këtë, duhet të ndiqet një procedurë shtesë, që rrjedh nga neni 2: 404 paragrafi 3 i Kodit Civil Hollandez. Në këtë procedurë zbatohen disa kushte:
- filiali nuk mund të jetë më pjesë e grupit;
- një njoftim për qëllimin për të përfunduar deklaratën 403 duhet të ketë qenë në dispozicion për inspektim në Dhomën e Tregtisë për të paktën dy muaj;
- të paktën dy muaj duhet të kenë kaluar nga njoftimi në një gazetë kombëtare që njoftimi për përfundimin është në dispozicion për inspektim.
Përveç kësaj, kreditorët kanë ende mundësi të kundërshtojnë qëllimin për të përfunduar deklaratën 403. Deklarata 403 mund të përfundojë vetëm kur nuk është parashtruar ose nuk ka kundërshtim me kohë ose kur një kundërshtim i ngritur është shpallur i pavlefshëm nga një gjykatës. Vetëm kur plotësohen kushtet për revokimin dhe përfundimin e deklaratës 403, kompania mëmë nuk është më përgjegjëse seriozisht për çdo borxh të filialit. Shtë e rëndësishme që kjo revokim dhe përfundim të ekzekutohet me kujdes; nëse revokimi ose përfundimi nuk është ekzekutuar siç duhet, një kompani amë madje mund të mbahet përgjegjëse për borxhet e një filiali që është shitur vite më parë.
5. Hipoteka dhe pengu
Sigurimi financiar gjithashtu mund të merret duke vendosur një hipotekë ose peng. Ndërsa këto forma të sigurisë financiare i ngjajnë fuqishëm njëra-tjetrës, ekzistojnë disa dallime.
5.1. peng
Një hipotekë është një garanci financiare që palët mund të përcaktojnë. Një hipotekë nënkupton që njëra palë i jep një hua palës tjetër. Më pas do të vendoset një hipotekë për të marrë siguri financiare në lidhje me shlyerjen e kësaj kredie. Hipoteka është një e drejtë pronësore që mund të krijohet në lidhje me pronën e debitorit. Nëse debitori nuk është në gjendje të shlyejë kredinë e tij, kreditori mund të kërkojë pronën për të përmbushur kërkesën e tij. Shembulli më i njohur i një hipotekë është sigurisht pronari i shtëpisë i cili ka rënë dakord me bankën që banka t'i japë atij një kredi dhe më pas përdor shtëpinë e tij si garanci për shlyerjen e kredisë.
Megjithatë, kjo nuk do të thotë se një hipotekë mund të vendoset vetëm nëpërmjet bankës. Kompanitë dhe individët e tjerë gjithashtu mund të lidhin një hipotekë. Terminologjia në hipoteka mund të jetë konfuze. Në fjalimin normal, një palë, për shembull një bankë, i jep një hipotekë një pale tjetër. Megjithatë, nga pikëpamja ligjore, huamarrësi është ofruesi i hipotekës, ndërsa pala që jep kredinë është mbajtësi i hipotekës. Prandaj, banka është mbajtësi i hipotekës dhe personi që dëshiron të blejë një shtëpi është ofruesi i hipotekës.
Karakteristikë e hipotekës është se nuk mund të lidhet hipotekë për çdo pronë; sipas nenit 3:227 të Kodit Civil Holandez, hipoteka mund të vendoset vetëm mbi pasurinë e regjistruar. Kur prona e regjistruar shitet, ky transmetim duhet të regjistrohet në regjistrat publikë. Vetëm pas këtij regjistrimi, pasuria e regjistruar merret realisht nga blerësi. Shembuj të pronave të regjistruara janë toka, shtëpitë, anijet dhe aeroplanët. Një makinë nuk është pronë e regjistruar. Për më tepër, një hipotekë mund të krijohet vetëm për përfitimin e 'një pretendimi mjaftueshëm të përcaktuar'.
Kjo rrjedh nga neni 3:231 i Kodit Civil Hollandez. Kjo do të thotë se duhet të jetë e qartë se për cilin pretendim është vendosur hipoteka. Nëse një kreditor ka dy pretendime ndaj një debitori, duhet të jetë e qartë se cilit prej këtyre dy kërkesave i është dhënë e drejta e hipotekës. Për më tepër, pronari i pronës në emër të së cilës është vendosur një hipotekë mbetet pronar; pronësia nuk kalon pas krijimit të së drejtës hipotekore. Hipoteka krijohet gjithmonë me lëshimin e një akti noterial.
Nëse debitori nuk i përmbush detyrimet e tij të pagesës, kreditori mund të ushtrojë të drejtën e tij të hipotekës duke shitur pronën në emër të së cilës është vendosur hipoteka. Asnjë urdhër gjykate nuk kërkohet për këtë. Ky quhet ekzekutim i menjëhershëm dhe rrjedh nga neni 3:268 i Kodit Civil Hollandez. Është e rëndësishme të kihet parasysh se kreditori mund ta shesë pronën vetëm për të përmbushur kërkesën e tij; ai nuk mund të përvetësojë pronën. Ky ndalim shprehet shprehimisht në nenin 3:235 të Kodit Civil Hollandez.
Një tipar i rëndësishëm i hipotekës është se mbajtësi i hipotekës ka përparësi ndaj kreditorëve të tjerë që dëshirojnë të kërkojnë pronën për të përmbushur kërkesat e tyre. Kjo sipas nenit 3:227 të Kodit Civil Hollandez. Gjatë falimentimit, pengmarrësi nuk duhet të marrë parasysh kreditorët e tjerë, por thjesht mund të ushtrojë të drejtën e tij të hipotekës. Ai është kreditori i parë që mund të përmbushë kërkesën e tij me fitimet nga shitja e pasurisë së regjistruar.
5.2. premtim
Një e drejtë sigurie që është e krahasueshme me hipotekën është pengu. Ndryshe nga hipoteka, pengu nuk mund të vendoset mbi sendet e paluajtshme. Megjithatë, pengu mund të vendoset praktikisht mbi çdo pasuri tjetër, si sendet e luajtshme, të drejtat e bartësit ose porosisë, madje edhe mbi uzufruktin e një pasurie ose të drejte të tillë. Kjo do të thotë se një peng mund të vendoset si për makinat ashtu edhe për shumat për të marrë nga debitorët. Një kreditor vendos një peng me qëllim që të marrë sigurinë se një kërkesë do të paguhet.
Një marrëveshje do të lidhet ndërmjet kreditorit (pengmarrësit) dhe debitorit (dhënësit të pengut). Nëse debitori nuk i përmbush detyrimet e tij të pagesës, kreditori ka të drejtë të shesë pronën dhe të përmbushë kërkesën e tij me fitimin e saj. Kur debitori nuk përmbush detyrimet e tij të pagesës, kreditori mund ta shesë pronën menjëherë. Sipas nenit 3:248 të Kodit Civil Hollandez, për këtë nuk kërkohet asnjë urdhër gjykate, që do të thotë se zbatohet ekzekutimi i menjëhershëm.
Ngjashëm me hipotekën, kreditorit nuk i lejohet të përvetësojë pronën në emër të së cilës është dhënë e drejta e pengut; ai mund të shesë vetëm pronën dhe të përmbushë kërkesën e tij me fitimin. Kjo rrjedh nga neni 3:235 i Kodit Civil Hollandez. Në parim, kreditori që ka të drejtë pengu ka përparësi ndaj kreditorëve të tjerë në rast falimentimi ose pezullimi të pagesës. Megjithatë, mund të ketë rëndësi nëse është lidhur një peng posedues apo një peng i pazbuluar.
5.2.1 Zotimi i zotërimit dhe pengu i pazbuluar
Një peng i zotërimit përmbyllet kur prona "nën kontrollin e mbajtësit të pengut ose të një pale të tretë". Kjo rrjedh nga neni 3: 236 Kodi Civil Hollandez. Kjo do të thotë që prona e lënë peng transferohet te kreditori; kreditori në të vërtetë ka pronën në posedim të tij gjatë periudhës që pengu vazhdon. Një peng zotërues vendoset duke sjellë të mirat nën kontrollin e kreditorit. Kreditori duhet të kujdeset për pronën dhe mundësisht të kryejë mirëmbajtje. Këto shpenzime të mirëmbajtjes duhet të rimbursohen nga debitori.
Krahas pengut posedimor kemi edhe pengun e pazbuluar që quhet edhe peng joposedues. Kjo sipas nenit 3:237 të Kodit Civil Hollandez. Kur vendoset një peng i pazbuluar, pasuria nuk vihet nën kontrollin e kreditorit, por hartohet një akt që thotë se është vendosur një peng i pazbuluar.
Ky mund të jetë një akt noterial si dhe një akt privat. Megjithatë, një akt privat duhet të regjistrohet në noter ose në organin tatimor. Pengimet e pazbuluara shpesh përdoren nga kompanitë që duan të vendosin një peng në një makinë. Nëse makina do të sillej në posedim të kreditorit, shoqëria nuk do të ishte në gjendje të kryente aktivitetet e saj të biznesit.
Një peng posedues gjeneron një të drejtë sigurie më të fortë se një peng i pazbuluar. Kur krijohet një peng posedues, kreditori e ka tashmë pronën në posedim të tij. Ky nuk është rasti kur vendoset një peng i pazbuluar. Në atë rast, kreditori duhet ta bindë debitorin që të dorëzojë pronën. Nëse debitori e refuzon këtë, madje mund të jetë e nevojshme të detyrohet transmetimi i të mirave përmes gjykatës. Dallimi midis një pengu posedues dhe një pengu të pazbuluar gjithashtu luan një rol në falimentimin dhe pezullimin e pagesës.
Siç është diskutuar tashmë, kreditori ka të drejtën e ekzekutimit të menjëhershëm; ai mund ta shesë pronën menjëherë për të përmbushur kërkesën e tij. Gjithashtu, pengmarrësit kanë përparësi ndaj kreditorëve të tjerë në kuadër të falimentimit. Megjithatë, ekziston një ndryshim midis një pengu posedues dhe një pengu të pazbuluar. Mbajtësit e pengut posedues kanë gjithashtu përparësi ndaj organeve tatimore kur debitori falimenton.
Mbajtësit e një pengu të pazbuluar nuk kanë përparësi ndaj organeve tatimore; e drejta e organeve tatimore mbizotëron mbi të drejtën e mbajtësit të pengut të pazbuluar gjatë falimentimit të debitorit. Prandaj, një peng posedues ofron më shumë siguri gjatë falimentimit sesa një peng i pazbuluar.
6. Përfundim
Sa më sipër nënkupton që ekzistojnë disa mënyra për të marrë siguri financiare: disa detyrime, depozitë në emanet, garanci (e kompanisë mëmë), deklaratë 403, hipotekë dhe peng. Në parim, këto letra me vlerë përcaktohen gjithmonë në një marrëveshje. Disa letra me vlerë financiare mund të strukturohen në një mënyrë pa forma, sipas dëshirave të vetë palëve, ndërsa letrat e tjera me vlerë financiare i nënshtrohen dispozitave ligjore . Si rezultat, format e ndryshme të sigurisë financiare kanë të gjitha avantazhe dhe disavantazhe.
Kjo vlen edhe për palën që kërkon siguri edhe për palën që ofron siguri. Disa letra me vlerë financiare ofrojnë më shumë mbrojtje për kreditorin se të tjerat, por mund të vijnë me disavantazhe të tjera. Në varësi të situatës, një formë e përshtatshme e sigurisë financiare mund të lidhet ndërmjet palëve.
[1] Ruajtja shpesh quhet garanci. Sidoqoftë, sipas ligjit Hollandez, ekzistojnë dy forma të sigurisë financiare që përkthehen për të garantuar në Anglisht. Për ta mbajtur të kuptueshëm këtë artikull, termi ruajtje do të përdoret për këtë siguri të veçantë financiare.
[2] Termi 'garantues' përmendet si në rezervë ashtu edhe në garanci. Sidoqoftë, kuptimi i këtij termi varet nga e drejta e sigurisë e përfshirë.
