Falimentimi dhe ristrukturimi në Holandë: cila rrugë i përshtatet biznesit tuaj?

Falimentimi dhe ristrukturimi në Holandë rregullohen nga Akti i Falimentimit (Faillissementswet, Fw), i cili ofron tre rrugë formale: falimentimin (faillissement), që synon likuidimin e aseteve në dobi të kreditorëve; pezullimin e pagesave (surseance van betaling), një pezullim i përkohshëm për një biznes që është jolikuid por i qëndrueshëm; dhe Skemën Holandeze (Wet homologatie onderhands akkoord, WHOA), në fuqi që nga 1 janari 2021, e cila i lejon një gjykate të konfirmojë një plan ristrukturimi që i detyron kreditorët dhe aksionarët që nuk pajtohen. Cila rrugë është e hapur varet nëse biznesi ka ende një bazë të qëndrueshme dhe nga mënyra se si merret këshilla e hershme.

Ky artikull përcakton se çfarë përfshin secila rrugë, çfarë teston në të vërtetë gjykata, cilat afate zbatohen dhe ku fillon ekspozimi personal i drejtorëve. Është shkruar për sipërmarrësit dhe bordet që përballen me një problem likuiditeti, si dhe për kreditorët që përpiqen të kuptojnë se çfarë do të thotë paraqitja e një debitori për kërkesën e tyre.

Çfarë do të thotë falimentim sipas ligjit holandez?

Ligji holandez nuk përdor një test bilanci. Sipas Nenit 1 Fw, një debitor shpallet i falimentuar kur është në gjendjen e ndërprerjes së pagesës (de toestand van te hebben opgehouden te betalen), dhe gjykata do të arrijë në këtë përfundim vetëm kur ka më shumë se një kreditor. Në praktikë, një kreditor që paraqet kërkesën duhet të demonstrojë në mënyrë të përmbledhur pretendimin e tij dhe të tregojë të paktën një kreditor tjetër të papaguar, të ashtuquajturin pretendim mbështetës (steunvordering). Një faturë e vetme e papaguar, sado e madhe, nuk është e mjaftueshme, dhe një kompani me kapital negativ që vazhdon të paguajë faturat e saj nuk është aspak e falimentuar në kuptimin ligjor.

Ky dallim ka rëndësi komerciale. Një biznes mund të jetë i paaftë të paguajë bilancin për vite me radhë pa ndonjë pasojë formale, dhe mund të jetë plotësisht i aftë të paguajë në letër, por të shpallet i falimentuar brenda disa javësh sepse i kanë mbaruar paratë. Shkaktari është sjellja e pagesave, jo llogaritë.

Një peticion falimentimi mund të paraqitet nga vetë debitori, nga një kreditor ose, për arsye të interesit publik, nga prokurori publik. Gjykata e shqyrton peticionin shpejt, shpesh brenda pak javësh, dhe një debitor të cilit i dorëzohet një peticion i kreditorit ka një afat të vërtetë por të shkurtër për të zgjidhur çështjen, për të arritur një marrëveshje ose për të paraqitur kërkesë për pezullim të pagesave ose për të hapur një procedurë WHOA në vend të kësaj. Pritja deri në seancën dëgjimore është zakonisht më e kushtueshmja nga opsionet e disponueshme.

Çfarë ndodh pasi shpallet falimentimi

Deklarata ia transferon kontrollin e pasurisë një administratori të emëruar nga gjykata (kurator), i mbikëqyrur nga një gjyqtar mbikëqyrës (rechter-commissaris). Debitori humbet të drejtën për të disponuar pasuritë e tij që nga momenti i deklaratës, e cila sipas Aktit konsiderohet se hyn në fuqi në fillim të ditës në të cilën jepet vendimi. Zbatimi individual nga kreditorët ndërpritet: sekuestrimet skadojnë dhe kërkesat duhet të paraqiten te administratori për verifikim në vend që të ndiqen në procedura të veçanta.

Renditja përcakton më pas se kush paguhet. Kreditorët e siguruar që mbajnë një të drejtë pengu ose hipoteke mund të zbatojnë sikur të mos kishte falimentim, gjë që e vendos një bankë me siguri në një pozicion materialisht të ndryshëm nga një furnizues i zakonshëm. Disa kërkesa, në veçanti borxhet tatimore dhe të sigurimeve shoqërore dhe disa kërkesa të punonjësve, renditen si preferenciale. Kreditorët e pasiguruar paguhen të fundit dhe, në shumicën e falimentimeve holandeze, nuk paguhen fare. Tarifa e vetë administratorit dhe kostot e pasurisë dalin në krye.

Punonjësit janë në një pozicion të dallueshëm. Administratori mund të ndërpresë kontratat e punës me lejen e gjyqtarit mbikëqyrës dhe me kusht një periudhë njoftimi të shkurtuar, dhe UWV merr përsipër pagat e papaguara, lejen e pushimeve dhe kontributet e pensioneve për një periudhë statutore sipas skemës së garancisë së pagave (loongarantieregeling) në Aktin e Sigurimit të Papunësisë. Punonjësit e prekur nga një falimentim duhet të regjistrohen në UWV menjëherë në vend që të presin që administratori të veprojë.

Pezullimi i pagesave: hapësirë ​​për të marrë frymë, jo shpëtim

Pezullimi i pagesave është i disponueshëm për një debitor që parashikon se nuk do të jetë në gjendje të vazhdojë të paguajë borxhet e tij të papaguara. Vetëm debitori mund të aplikojë. Gjykata jep një pezullim të përkohshëm menjëherë pas aplikimit, emëron një administrator (bewindvoerder) dhe cakton një datë për dëgjimin e kreditorëve nëse duhet të pasojë një pezullim përfundimtar. Nga ai moment, debitori mund të veprojë vetëm së bashku me administratorin, kështu që administrata mbetet në vend, por nuk vendos më vetëm.

Sipas Nenit 223 Fw, gjykata përcakton kohëzgjatjen e një pezullimi përfundimtar në një maksimum prej tetëmbëdhjetë muajsh, dhe debitori mund të kërkojë që ai të zgjatet, çdo herë me një maksimum prej tetëmbëdhjetë muajsh të tjerë. Kjo duket bujare në letër. Në praktikë, instrumenti është i dobët, sepse nuk i detyron kreditorët e siguruar ose kreditorët preferencialë, siç janë autoritetet tatimore, dhe një pezullim që nuk mund të shndërrohet në një marrëveshje zakonisht shndërrohet në falimentim. Udhëzuesi ynë i veçantë për pezullimin e pagesave në Holandë trajton procedurën në më shumë detaje.

Përdorimi realist i një pezullimi është si një pozicion mbajtës ndërsa diçka tjetër është duke u rregulluar: një shitje, një rifinancim ose një zgjidhje me kreditorët. Që kur WHOA u bë i disponueshëm, pjesa më e madhe e punës që bënte një pezullim është bërë më mirë nga një plan ristrukturimi, dhe numri i pezullimeve ka rënë në përputhje me rrethanat.

WHOA: një plan që lidh kreditorët që nuk pajtohen

WHOA i lejon një debitori që parashikon se nuk do të jetë në gjendje të vazhdojë të paguajë borxhet e tij t'u ofrojë një zgjidhje marrëveshjeje kreditorëve dhe aksionarëve të tij dhe që gjykata ta konfirmojë atë, pas së cilës ajo i detyron të gjithë ata që mbulon, përfshirë ata që votuan kundër. Është zbatimi holandez i kuadrit të ristrukturimit parandalues ​​të BE-së dhe është ndryshimi më i rëndësishëm në ligjin holandez të falimentimit në një brez.

Debitori mban kontrollin e biznesit. Nuk ka administrator dhe nuk ka humbje automatike të fuqisë për të disponuar asetet. Gjykata mund të emërojë një ekspert ristrukturimi (herstructureringsdeskundige) me kërkesë të debitorit, një kreditori ose këshillit të punës, dhe kur një kreditor aplikon, debitori humbet të drejtën ekskluzive për të ofruar një plan, prandaj kreditorët nuk duhet të supozojnë se WHOA është një instrument vetëm për debitorët.

Procedura vjen në dy forma. Një procedurë private (besloten akkoordprocedure) dëgjohet pas dyerve të mbyllura dhe nuk shfaqet në një regjistër publik, i cili mbron marrëdhëniet tregtare. Një procedurë publike (openbare akkoordprocedure) publikohet dhe është e listuar sipas Rregullores së Falimentimit të BE-së, gjë që e bën atë të njohshme në të gjithë Bashkimin Evropian dhe për këtë arsye rrugën e zgjedhur kur përfshihen asete të huaja ose kreditorë të huaj. Zgjedhja bëhet që në fillim dhe nuk mund të rishikohet lehtë.

Kreditorët dhe aksionarët ndahen në klasa sipas të drejtave të tyre në një falimentim dhe të drejtave që u ofrohen atyre sipas planit. Një klasë e pranon planin kur kreditorët që përfaqësojnë të paktën dy të tretat e shumës totale të kërkesave të atyre në atë klasë që votuan në të vërtetë janë pro. Plani duhet t'u vihet në dispozicion atyre që kanë të drejtë vote të paktën tetë ditë para votimit, dhe gjykata dëgjon kërkesën për konfirmim midis tetë dhe katërmbëdhjetë ditëve pasi raporti i votimit dhe kërkesa janë paraqitur. Prandaj, një ristrukturim i thjeshtë mund të përfundojë brenda disa javësh në vend të muajve.

Konfirmimi nuk është automatik. Gjykata shqyrton nëse klasat janë formuar siç duhet, nëse informacioni i dhënë ka qenë i mjaftueshëm dhe nëse zbatohen arsyet e përgjithshme dhe specifike për refuzim. Dy masa mbrojtëse kanë më shumë rëndësi për kreditorët individualë. Së pari, asnjë kreditor nuk mund të jetë në një pozicion më të keq sipas planit sesa do të ishte në një falimentim, testi i interesit më të mirë dhe një kreditor që thotë të kundërtën duhet ta ngrejë atë në seancën dëgjimore. Së dyti, sipas Nenit 374(2) Fw, një plan duhet t'u ofrojë kreditorëve të vegjël dhe të mesëm me kërkesa të zakonshme për mallra, shërbime ose dëmshpërblim të paktën 20 përqind të kërkesës së tyre, përveç nëse ka një bazë bindëse për të ofruar më pak, e cila duhet të shpjegohet në plan. Të drejtat e punonjësve sipas kontratave të tyre të punës nuk mund të ndryshohen fare nga një plan WHOA.

Krahas planit, gjykata mund të urdhërojë një pezullim të ekzekutimit për një periudhë fillestare deri në katër muaj, me mundësi zgjatjeje deri në një maksimum prej tetë muajsh në total, të heqë sekuestrot dhe t'i lejojë debitorit të marrë financim të përkohshëm që është i mbrojtur nga kundërshtimet e mëvonshme. Artikulli ynë mbi skemën WHOA ndjek procedurën hap pas hapi.

Shitja e biznesit nga falimentimi

Shumë biznese nuk mbijetojnë si entitet juridik, por vazhdojnë si ndërmarrje në duar të ndryshme. Në një falimentim, administratori i shet asetet dhe një shitje te një blerës i cili vazhdon biznesin, një rinisje (rifillim nga dera), shpesh prodhon më shumë për pasurinë sesa likuidimi pjesë-pjesë. Administratori i ka për detyrë të arrijë rezultatin më të mirë për kreditorët e përbashkët, kështu që një blerës që dëshiron siguri duhet të presë një proces konkurrues dhe miratimin e gjyqtarit mbikëqyrës në vend të një marrëveshjeje private.

Paketa paraprake, në të cilën shitja përgatitet në mënyrë konfidenciale përpara se të shpallet falimentimi dhe të ekzekutohet menjëherë më pas, nuk ka bazë statutore në Holandë. Qëndrimi i saj u përqendrua në ligjin e punësimit: në çështjen Smallsteps (C-126/16) Gjykata e Drejtësisë vendosi në vitin 2017 se një paketë paraprake e drejtuar për vazhdimin e biznesit nuk binte brenda përjashtimit të falimentimit, kështu që punonjësit u transferuan me të drejtat e tyre të paprekura dhe praktika u ndal kryesisht. Në çështjen Heiploeg (C-237/20) Gjykata pranoi në vitin 2022 se përjashtimi mund të zbatohet kur paketa paraprake synon likuidimin, kryhet nën mbikëqyrjen e një zyrtari të emëruar nga gjykata dhe rregullohet nga dispozita statutore ose të tjera formale. Praktika holandeze ka qenë e kujdesshme që atëherë dhe legjislacioni për të rregulluar transferimin e një ndërmarrjeje në falimentim dhe për të përmirësuar pozicionin e punonjësve ka qenë në përgatitje, por nuk është në fuqi. Derisa të jetë, Neni 7:666 BW dhe dy vendimet e mësipërme rregullojnë pozicionin dhe çdo rinisje që përfshin stafin ka nevojë për këshilla punësimi përpara se të përcaktohet struktura.

Ku drejtorët ekspozohen personalisht

Pika në të cilën vështirësitë e një kompanie bëhen problem për drejtorin është më herët nga sa supozojnë shumica e bordeve. Përsëriten tre rrugë.

I pari është Neni 2:248 BW. Kur një kompani shpallet e falimentuar, administratori mund t'i mbajë drejtorët përgjegjës bashkërisht dhe individualisht për deficitin në pasuri nëse bordi i ka kryer detyrat e tij në mënyrë të pahijshme dhe kjo është një shkak i rëndësishëm i falimentimit. Dy dështime e bëjnë këtë materialisht më të lehtë për administratorin: mosmbajtja e librave dhe evidencave të duhura sipas Nenit 2:10 BW, dhe mosparaqitja e llogarive vjetore brenda afatit ligjor sipas Nenit 2:394 BW. Secila shkelje vërteton në mënyrë përfundimtare menaxhimin e pahijshëm dhe krijon një supozim të kundërshtueshëm se ka shkaktuar falimentimin, gjë që e lë bordin të debatojë rreth shkakësisë nga një pozicion fillestar shumë i dobët. Paraqitja e llogarive në kohë është sigurimi më i lirë i falimentimit që një drejtor mund të blejë.

I dyti është rregulli Beklamel, bazuar në Nenin 6:162 BW: një drejtor që merr përsipër një detyrim në emër të kompanisë duke e ditur, ose duke pasur arsye për të ditur, se kompania nuk do të jetë në gjendje të përmbushë detyrimet dhe nuk do të ofrojë asnjë mjet ankimi, mund të jetë personalisht përgjegjës ndaj asaj pale. Ky është rregulli që zbatohet kur një kompani në vështirësi vazhdon të porosisë aksione.

I treti është Neni 2:9 BW, përgjegjësia e brendshme ndaj kompanisë për kryerjen e pahijshme të detyrës së menaxhimit, të cilën mund ta kërkojë edhe administratori. Krahas këtyre janë edhe detyrimet tatimore dhe të pensioneve: kur një kompani nuk mund të paguajë tatimin mbi pagat, tatimin mbi qarkullimin ose primet e pensioneve, bordi duhet të njoftojë mbledhësin në kohë, dhe mosdhënia e njoftimit në kohë për pamundësinë për të paguar e zhvendos barrën e provës kundër drejtorëve sipas rregullave holandeze të mbledhjes së taksave.

Asnjë nga këto nuk argumenton në favor të mosveprimit. Argumenton në favor të marrjes së këshillave në pikën kur bordi dyshon për herë të parë se të gjithë kreditorët mund të paguhen, sepse është në atë pikë që zgjedhjet janë më të gjera dhe më të dokumentuara.

Çfarë duhet të bëni kur paratë tuaja mbarojnë

Filloni me një parashikim të besueshëm afatshkurtër të likuiditetit, javor në vend të mujor, sepse testi ligjor ka të bëjë me sjelljen e pagesave dhe kështu është çdo bisedë që vijon. Një bord që mund t'i tregojë një huadhënësi, një furnizuesi ose një gjykate se si do të duken trembëdhjetë javët e ardhshme është në një pozicion negociues të ndryshëm nga një që nuk mundet.

Pastaj përcaktoni nëse problemi është likuiditeti apo modeli i biznesit. Një problem likuiditeti në një biznes me një bazë të qëndrueshme është ajo për të cilën është hartuar WHOA, dhe shpesh mund të zgjidhet duke shkruar borxhin në një plan ndërsa tregtia vazhdon. Një problem strukturor, ku ndërmarrja humbet para për çdo njësi që shet, nuk zgjidhet me një marrëveshje, dhe ndjekja e një të tille shpërdoron vlerën që një shitje e kontrolluar mund të realizonte ende.

Mbani vendimet e bordit dhe arsyet e tyre me shkrim, sepse përgjegjësia e drejtorëve vlerësohet duke u bazuar në të dhënat e mbledhura dhe duke u bazuar në të dhënat e mbledhura. Kontaktoni autoritetet tatimore dhe fondin e pensioneve herët, duke përfshirë njoftimin e pamundësisë për të paguar. Kini kujdes me pagesat që favorizojnë një kreditor mbi një tjetër, pasi të jetë në prag të falimentimit, pasi pagesa selektive mund të anulohet nga një administrator përmes një actio pauliana dhe mund të mbështesë një kërkesë personale kundër drejtorit që e autorizoi atë. Dhe vazhdoni të flisni me kreditorët kryesorë: një plan që është diskutuar në mënyrë joformale me palët kryesore të interesuara përpara se të ofrohet zyrtarisht ka shumë më shumë gjasa të konfirmohet.

Për kreditorët, zbatohet imazhi pasqyrë. Përcaktoni që në fillim nëse mbani siguri apo një mbajtje të pronësisë, regjistroni kërkesën tuaj te administratori dhe merrni seriozisht afatet në një procedurë WHOA, sepse kundërshtimet ndaj një plani duhet të ngrihen në seancën e konfirmimit dhe ka vetëm mundësi të kufizuara për apelim më pas. Udhëzuesi ynë për falimentimin për sipërmarrësit dhe kreditorët përcakton se çfarë mund të bëjë një kreditor në secilën fazë.

Këshilla ligjore mbi falimentimin dhe ristrukturimin

Law & More këshillon bizneset, drejtorët dhe kreditorët mbi falimentimin dhe ristrukturimin në Holandë: duke vlerësuar se cila rrugë i përshtatet situatës, duke përgatitur dhe negociuar një plan WHOA, duke aplikuar ose duke mbrojtur një peticion falimentimi, duke strukturuar ose duke kundërshtuar një rilançim dhe duke mbrojtur drejtorët kundër kërkesave për përgjegjësi të ngritura nga një administrator. Ne veprojmë për klientë holandezë dhe ndërkombëtarë dhe punojmë në holandisht dhe anglisht.

Nëse kompania juaj është nën presion likuiditeti, ose jeni kreditor i një biznesi që ka paraqitur kërkesë, vlera e këshillës bie shpejt me kalimin e kohës. Ju mirëpresim të kontaktoni avokatët tanë të falimentimit për të diskutuar pozicionin tuaj.